FIN:私募刑案偵辦難點整理_NEX

近日，我們圍繞私募基金涉刑的運作類型、犯罪定性以及經典案例等多項維度進行了分析，但颯姐團隊的文章多聚焦于發起人募集資金的行為風險。本文將一反常態，從偵辦私募刑案的角度整理難點，請各位讀者批評指正。

結合私募基金的性質與實踐情況，從宏觀角度，颯姐團隊整理私募基金涉刑案件幾項重要特點如下：

01

非法實質之外存在合法外衣

從組織形式上來看，募集機構通常采取有限責任公司、股份有限公司或合伙企業的組織形式實施資金募集，在形式上能夠在一定程度上規避相關監管部門的審查。

從宣傳內容上來看，涉及非法集資犯罪的私募基金往往會向投資者宣稱其項目的具有背書內容，如律師事務所的合規法律意見、地方政府的PPP工程材料等。此類背書行為誘騙性較強，能夠為非法集資有效增信。

鏈游公會YGG子公司YGG Japan完成約309萬美元私募融資:1月30日消息，鏈游公會YGG子公司YGG Japan完成4億日元（約309萬美元）私募融資，Square Enix、SEGA、GREE、MARBLEX、enish、Adways Ventures、Coincheck、Gate.io Labs、Vector、Infinity Ventures Crypto (IVC)、CAICA DIGITAL、Days Inc.、Emoote、Arriva Studio、Calorful Marketing 、Kingdomverse、ForN Gaming Guild、Eureka Entertainment共18家公司參投。新資金將用于招聘、產品研發和游戲推廣。通過此輪融資，YGG Japan累計融資金額達到約7.5億日元（約合580萬美元）。

此前去年7月份消息，YGG Japan完成280萬美元種子輪融資，Animoca Brands等參投。[2023/1/30 11:36:23]

從法律關系上來看，在募集資金的過程中，募集機構會與投資者簽訂投資合同，民事合同在刑事案件的實踐中往往能夠成為出罪的重要因素：涉案糾紛屬于民事糾紛，不應立案偵查。

Orbits官方聲明：因合作私募機構違反合作協議，團隊收回全部私募額度:據官方消息，近日有市場人員大肆宣傳Orbits額度，且存在夸張和虛假宣傳，已經嚴重擾亂市場。Orbits額度原本只面向機構開放，且有四年鎖定期，不得面向市場抬價二次兜售。目前，因為合作的私募機構違反合作協議，虛假宣傳，Orbits團隊決定收回全部私募額度。這部分私募額度將會以流動性眾籌的方式回饋市場，請關注市場動態。[2021/2/24 17:48:14]

02

案件金融專業性較強

私募基金屬于資本市場的重要組成部分，犯罪嫌疑人與“合格投資者”多為具備一定抗風險能力的金融從業人員，具備較強的經濟學基礎與豐富的金融知識。實踐中，該等從業人員不乏擁有國內外一流名校的金融相關學歷學位，其工作底稿與日常溝通以金融術語為主，負責案件偵辦的偵查人員同樣需要具備這方面的基礎知識。

動態 | 福建漳州開發區開展防范私募眾籌、區塊鏈等非法集資宣傳:為做好春節期間防范非法集資宣傳教育工作，1月10日上午，漳州開發區金融辦聯合漳州開發區建設銀行、凌波社區居委會舉辦宣傳活動。工作人員通過展示宣傳橫幅、發放防范非法集資宣傳單向居民普及相關知識，并重點講解了養老保健、私募眾籌、區塊鏈等領域的非法集資手法特點。（漳州開發區）[2020/1/23]

03

案件具有涉眾金融的屬性，危害后果嚴重

私募基金的投資者本應符合監管法律的規定，在資產、投資金額、人數上有著嚴格限制。但由于私募機構及其業務人員擅自拆分投資份額，致使大量投資者均屬于不合格投資人，具有年齡偏大、受教育程度低、抗風險能力弱等特點。

動態 | iFinex公布LEO私募信息，預計在未來7天完成:5月10日，Bitfinex發布公告稱，為了解決某些市場傳言，iFinex Inc.公布了有關私募UNUS SED LEO代幣的信息。公告稱，iFinex新成立的子公司Unus Sed Leo Limited（USL）于2019年5月8日開始在私人銷售中出售高達10億USDT的UNUS SED LEO代幣。該代幣旨在成為iFinex生態系統核心的功能型代幣。這些代幣不會出售給一般公眾或美國、加拿大以及代幣銷售文件中明確規定的其他司法管轄區內的任何個人或實體。代幣持有者將在iFinex的加密貨幣交易所中獲益，并有望從未來的iFinex項目、產品和服務中獲益。 USL預計將在未來7天內完成其私募，但對此并沒有硬性要求。LEO代幣尚未根據1933年美國證券法注冊，并且不得在美國提供或出售。[2019/5/11]

當私募暴雷，由于不合格投資者無法承擔損失，該等群體容易發生群體性事件，甚至于聚眾沖擊國家機關，存在極高的風險隱患與不安定因素。

具體到偵查過程中，結合前述特性，颯姐團隊認為，私募刑案的主要偵辦難點有三：

01

資金流向取證困難

在非法集資類的刑事案件中，資金流向是案件定性定量的核心之一。實踐中，由于投資份額的拆分，私募基金涉及到的資金流向將會非常復雜，特別是在涉案金額較大的案件中，個人賬戶、機構賬戶、第三方支付機構賬戶等待查明細的工作量非人力所能企及，必須引入司法審計或某些科技手段。

就此進一步論述，一方面，涉眾金融案件的司法審計周期長，成本高，而立案偵查的法定期限又極為有限，往往二者不能有效搭配；另一方面，通過科技手段形成的電子證據，其證據效力容易遭受質疑。因此，取證、固證需要專業人員操作，并須使得證據三性得到保障，如：確保MD5算法的Hash值不變。否則，諸如颯姐團隊的專業辯護人將會質疑該等證據的合法性，并試圖排除非法證據。

02

集資贓款追回困難

私募刑案的集資贓款往往存在被挪用的情形，該等資金被用于購入財物尚可，司法機關能夠變賣或拍賣資金所對價的財物，用于清償被害人損失。但倘若資金用于高風險的二級市場投資，或者通過地下錢莊注入海外，則贓款往往無法追回。即便在犯罪嫌疑人的量刑上可從重，但對追贓目的實現終究于事無補。

實踐中，部分偵查機關會選擇穿透式追贓，破壞市場交易秩序，罔顧善意第三人的利益，這種追贓模式容易受到詬病與投訴，颯姐團隊并不鼓勵。

03

穩定被害人情緒困難

如前所述，由于涉刑的募集機構往往繞開了法定的投資人標準限制，私募刑案的被害人群體往往缺乏風險識別能力與風險承擔能力，部分被害人甚至對金融行為與非法集資行為均缺乏基本認知，甚至會有政府應當承擔連帶還款責任等觀念。

私募刑案的被害人大多不關心犯罪嫌疑人是否被繩之以法，他們僅注重偵查機關能否為其追回贓款。一旦沒有好的結果，動輒要求偵查機關的上級機關予以反饋，為案件偵辦制造困難。因此，私募刑案的偵查人員在履行偵查義務的同時，還須穩定被害人群體的情緒，做好普法與安撫的工作。

寫在最后

偵查人員在處理涉眾金融案件時存在諸多困難，除了要解決與辯護人相同的專業問題之外，更需要處理法律之外的行政任務與情緒問題。亦因此，當辯護律師介入時，颯姐團隊對偵查人員的頭疼深表理解！但無論如何，作為法律共同體的一部分，我們對抗的目的仍是為了有效打擊犯罪與精準適度打擊的兼得，容許對抗存在的刑事訴訟制度本身正是我們國家司法文明昌盛的象征。

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