SDT:非法經營？USDT涉刑分析_USDT

近日，我們在與一些幣圈的朋友們交流時，發現他們對于USDT的性質認定與我國刑事司法實踐的認定傾向不一。為避免該種傾向帶來的法律風險，本文將為各位讀者梳理破壞金融管理秩序的犯罪法益與貨幣性質外延，分析從事USDT兌換業務的涉刑可能。

在一些幣圈朋友看來，我國法律僅保護人民幣的法幣價值，其他國家的法幣并不具備法幣意義。基于這樣的認識，錨定境外貨幣的虛擬貨幣自然不具有危害我國金融管理秩序的可能。但遺憾的是，我國法律規定并非如此。

根據《最高人民法院關于審理偽造貨幣等案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條的規定：“本解釋所稱‘貨幣’是指可在國內市場流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。貨幣面額應當以人民幣計算，其他幣種以案發時國家外匯管理機關公布的外匯牌價折算成人民幣。”

新的歐盟數據法案不會將智能合約定為非法:金色財經報道，歐盟委員會的一位發言人表示，新的歐盟數據法案不會將智能合約定為非法，這消除了加密行業對扼殺區塊鏈創新的擔憂。該委員會于2022 年提出了該法案，此前業界擔心，目前正在審議的歐盟法案《數據法案》強加了不可行的要求，即智能合約應能承受操縱、安全重置和控制訪問，發言人補充稱，盡管新規定將涵蓋軟件，例如自動執行合同（在數據共享的背景下），但對智能合約軟件的供應商來說應該不會有問題。[2023/6/21 21:50:39]

由此可見，我國在評價貨幣類犯罪時，對于法幣的認定范圍是涵蓋境外貨幣的，這也就產生了錨定境外貨幣的穩定幣的法律風險。

韓國當局尋求采購加密交易追蹤軟件，以調查72億美元的非法加密資金:10月14日消息，韓國最高檢察官辦公室正在尋求通過購買一個追蹤加密交易和來源的軟件程序來追捕非法加密資金。該跟蹤程序預計將被首爾中央地方檢察官辦公室腐敗犯罪特別調查組使用，該組正在調查通過加密貨幣交易所非法轉移到海外的價值超過72億美元的資金。

目前該檢察官辦公室沒有具體說明預備采購的跟蹤軟件供應商，但當局已要求該軟件提供對加密交易的實時監控、不同交易之間的聯系信息、錢包和交易所之間的交易細節以及非法資金的來源。

據悉，美國聯邦調查局（FBI）和歐洲刑警組織（Europol）等其他政府機構已與美國區塊鏈數據分析公司Chainalysis展開合作，以追蹤非法區塊鏈活動，例如朝鮮黑客的活動。（Forkast）[2022/10/14 14:28:04]

USDT是中文名叫“泰達幣”，是Tether公司發行的一種數字貨幣，Tether公司承諾USDT與美元可以1：1兌換，即Tether公司每發行一枚USDT幣，其公司賬號就會存入1美元作為保障金，具有穩定兌換的特點。

俄羅斯通過法律允許國家沒收官員的非法資金和數字資產:金色財經報道，俄羅斯下議院俄羅斯國家杜馬通過了一項法律，允許執法部門沒收政府官員非法獲得的資金，包括加密貨幣。如果資產超過官員的收入，國家可能會試圖通過法庭沒收資產。議會金融市場委員會主席阿納托利·阿克薩科夫（Anatoly Aksakov）早些時候在談到加密貨幣資產時解釋說：“由于出現了一種新工具，因此必須對其進行申報并表明其收入。”俄羅斯法律“關于銀行和銀行活動”和“關于打擊腐敗”分別進行了修訂。報告指出，新規定應在法律正式公布后 10 天生效。（news.bitcoin）[2022/2/20 10:03:08]

但也正因為這種穩定性，颯姐團隊認為，與美元一比一掛鉤的特性使得USDT具備了一定的法幣性質與金融屬性。而從USDT的具體流通而言，USDT已被國外諸多虛擬貨幣交易所作為結算貨幣使用，具有取代法幣作為計價標準的客觀表現。

安徽蕪湖市開展宣傳活動，對以虛擬貨幣、區塊鏈等形式偽裝的非法集資行為予以特別提示:大江晚報5月31日報道，安徽蕪湖將開展防范非法集資宣傳月活動。此次非法集資宣傳工作將對以“數字貨幣”“區塊鏈”“一帶一路”“物聯網”等形式偽裝的非法集資行為予以特別提示。[2018/5/31]

在我國，個人兌換外匯具有一年5萬美元限額，但個人卻可以在境外交易所通過兌換USDT繞開外匯的管制，具有侵害金融管理秩序的可能。

綜合而言，USDT是由非官方主體發行，具有法幣性質，且存在替代法幣流通可能的虛擬貨幣。

USDT兌換業務的刑事法律風險

基于以上論述，颯姐團隊認為，在國內從事USDT的兌換業務可能會構成《中華人民共和國刑法》第二百二十五條規定的非法經營罪。

該條款的第三、四項規定：“違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：（三）未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的；（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。”

正如前述，USDT具有法幣性質，而兌換業務常常與資金結算業務掛鉤，其代替法幣流通的可能性也容易被上述兜底條款所覆蓋，颯姐團隊認為，USDT兌換業務的表現容易與非法經營罪所列舉的非法經營行為相契合。

此外，對于非法經營罪的入罪前提“違反國家規定”而言，此前颯姐團隊認為偵查機關適用可能性較大的“國家規定”是2017年出臺的94號文。但根據《最高人民法院關于準確理解和適用刑法中“國家規定”的有關問題的通知》之規定，對于違反地方性法規、部門規章的行為，不得認定為“違反國家規定”。因此，我們認為這是USDT兌換業務出罪的關鍵。

然而，于2020年10月23日公示的《中國人民銀行法》修訂意見稿第二十二條規定卻打破了這一出罪思路：“任何單位和個人不得制作、發售代幣票券和數字代幣，以代替人民幣在市場上流通。”結合《中國人民銀行法》由全國人大常委會頒布的事實，其效力級別已達到刑法中“國家規定”的標準，USDT兌換業務屬于發售代幣的幫助行為，具有代替法幣流通的可能性，依此為業的從業者構成非法經營罪的入罪前提“違反國家規定”已不成問題。

USDT兌換業務刑事風險愈發明顯，非法經營出罪路徑愈發狹隘。在基本構成犯罪爭議較小的情況下，從業者如何保全自己成為最重要的事。颯姐團隊建議，謹慎行事，及時尋求專業人士幫助，讓金融人免受囹圄之苦。

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Luna