數字貨幣:科普 | 豪威測試：美國法對證券的司法認定標準_SECO價格

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自2009年中本聰設計的比特幣發行流通以來，數字貨幣市場已經形成了以比特幣為主導、多種數字貨幣并存的格局，不斷沖擊著世界金融市場。而數字貨幣的市場行情波動不定，各國監管政策態度不一，種種因素時刻牽動著每個投資者的思緒。

美國作為數字貨幣交易較為活躍的發達經濟體之一，在數字貨幣監管方面態度積極，不斷做出關于數字貨幣的法律適用實踐。在數字貨幣的屬性判定方面，美國主要基于豪威測試對數字貨幣進行證券類或非證券類資產的認定，在各國監管模式中尤具代表性。

一、豪威測試的產生

美國1933年《證券法》與1934《證券交易法》對證券的定義十分廣泛，既包括了一般意義上用于投資的證券，比如股票、債券，也包括了多種非標準的證券，比如條文中規定的“收益證明或參與收益共享安排的證明”、“投資合同”以及“一般而言，被普遍認為是證券的所有收益或工具”。

動態 | 鏈客社區聯合北京交通廣播推出區塊鏈技術科普節目:12月11日15:15—16:00，區塊鏈技術社區——鏈客區塊鏈技術社區將聯合北京交通廣播FM103.9從零開始為大眾科普解碼區塊鏈技術，蜻蜓FM及北京廣播網同期進行全球直播。首期做客嘉賓為鏈客區塊鏈技術社區創始人郄建軍和百度區塊鏈產品負責人于雅楠。[2019/12/11]

而司法上的證券定義主要從對“投資合同”這一法律術語的解釋發展而來，并最終形成了豪威測試的標準。

豪威測試形成于美國最高法院的美國證監會訴W.J.豪威公司一案，本案中，SEC認為本案被告公司從事了跨州證券交易活動而沒有進行注冊，因此訴至法院要求禁止該公司從事未注冊的跨州證券交易，經過兩輪審判，本案最終上訴至聯邦最高法院。本案的法律問題是，涉案土地銷售合同、擔保契據和服務合同是否共同構成美國證券法規定的投資合同。

動態 | 新浪財經：官媒針對區塊鏈的報道從科普宣傳轉向打假監管:據新浪財經今日消息，“1025新政”滿月，一個月間，官媒對區塊鏈的態度風向已轉。據11月初的一項統計，七家黨媒在新政一周內發布了65篇直接相關報道，當時文章中的關鍵詞是數據、產業、安全、創新等，大量文章偏向于科普區塊鏈的概念以及應用介紹，提醒警惕虛擬貨幣炒作的僅有3篇。近期，官媒的批評焦點則紛紛指向借區塊鏈之名進行的虛擬貨幣發行和炒作行為。據統計，新華網、人民網收錄轉載的，以打擊虛擬貨幣或揭露假借區塊鏈行騙為主題的文章，自10月25日到11月25日午間，共28篇；其中，11月19日至11月25日的一周內就高達15篇。這些文章主要圍繞三個觀點展開：厘清區塊鏈和虛擬貨幣的關系，說明二者概念不等；打擊偽“區塊鏈”騙局，或是虛擬貨幣騙局揭露；提醒民眾，區塊鏈不能成為炒作的噱頭，更不是行騙的招牌，需警惕此類活動，理性投資。[2019/11/26]

美國各州在多起判決先例中形成了關于投資合同的共同認定標準，即個人把金錢投入一項共同事業中，期待僅通過項目發起人或第三人的努力使自己獲得收益。據此最高法院認為，本案涉及的交易明顯構成了一份投資合同，被告公司表面上與購買者簽訂了土地銷售合同和服務合同，實質上是提供了一份投入金錢，即可共享由被告擁有和管理的果樹種植事業收益的機會，購買者并不實際占有土地，而是通過投資獲得收益，影響收益的根本因素是被告公司作為第三方對共同事業的積極管理。本案被告滿足認定投資合同的所有要素，涉案合同應當認定為投資合同，因而被告在實際銷售時未依法登記注冊，于法無據。

聲音 | CNBC主持人：加密貨幣最大的缺點之一就是難以向外行快速科普:CNBC主持人Ran NeuNer近期發推稱，加密貨幣最大的缺點之一就是很難向外行快速解釋。當人們要求我向他們解釋比特幣時，我知道他們至少需要一個小時才能真正理解。[2019/9/10]

最終，最高法院結合各州和下級聯邦法院之前的判決思路，總結出認定投資合同的標準，形成了“豪威測試”。在之后的許多判例中，豪威測試不斷被援引，成為了判斷一些不符合傳統證券特征的“另類投資”是否屬于證券的主要認定方法。

二、豪威測試具體內容

豪威測試有以下四個標準：

金錢投資

該要件要求購買者通過現金作為對價形式，向項目發起方提供資金。

投資于共同事業

動態 | 央行官微舊文重發“再科普”：范一飛詳解數字貨幣:據中國經濟網消息，今日，央行官微公眾號頭條重新發布央行副行長范一飛在2018年1月25日題為《關于央行數字貨幣的幾點考慮》的文章，對央行數字貨幣再次進行科普。同時，微信公眾號第二條發布支付司副司長穆長春8月10日在第三屆中國金融四十人伊春論壇上的演講。近年來，各主要國家和地區央行及貨幣當局均在對發行央行數字貨幣開展研究，新加坡央行和瑞典央行等已經開始進行相關試驗，人民銀行也在組織進行積極探索和研究。[2019/8/21]

該要件旨在區分投資合同與一對一的私人合同。針對該要件，最高法院要求共同事業須具有“橫向共性”“廣泛縱向共性”和“狹義縱向共性”。“橫向共性”要求通過資金匯集，將每個投資者的財富與其他投資者的命運捆綁在一起，通常與按比例分配利潤相結合；“廣義縱向共性”要求投資者能否獲得收益取決于項目發起人的努力；“狹義縱向共性”要求投資者的收益、他人的努力均與最終的經營成果相結合。

動態 | 浙江衛視節目科普支付寶區塊鏈防偽溯源產品:昨日，在浙江衛視播出的科普綜藝欄目《智造將來》現場，支付寶首次展示了支付寶區塊鏈防偽溯源產品，以接地氣的方式公開向大眾展示區塊鏈在生活中的應用。[2019/3/4]

投資人有收益預期

這里的“收益”可以是初始投資或經營事業而產生的資本增值，或者應使用買方資金而產生的收益。完全借助外部市場力量影響基礎資產的供求而產生的價格增值，不屬于豪威測試下的“收益”。

收益僅來自他人的努力

該要件要求項目發起方、組織方或者其他關聯第三方進行了必要的管理努力，并且該努力將關鍵性地影響事業的成功，投資者僅需付出指定的費用及成本，并不實際參與項目的運營和管理。

豪威測試設定上述要件的核心理念在于“保護投資者的合法權益”。

如標準二之所以要求“共同事業”，是由于最高法院認為在“共同事業”的場景下，由于個體進行盡職調查和溝通的成本較高，單個投資者沒有動力通過與其他投資者協調來獲取信息，也無法阻止集體和項目發起方進行談判，因此投資人只能完全依賴發起方獲得收益，發起方在項目中具有舉足輕重的作用，與投資人之間形成不平等地位。

為彌補這種力量懸殊，將投資合同界定為證券更有利于投資人評估定價投資項目，保護投資者利益。又如標準四中明確“他人的努力”，目的在于明確投資合同的責任主體，在落實證券披露義務時，能夠準確定位信息披露義務人。

三、應用與不足

豪威測試作為判斷某種金融工具是否為證券的有效手段，在SEC監管數字貨幣市場的過程中發揮著重要作用。2017年，SEC先后參照豪威測試對DAO代幣和MUN代幣進行了ICO調查報告，認定二者均屬于證券而非商品，前者受到風險警示，后者未大規模發行即被叫停。

然而，豪威測試無法完全解決判斷數字貨幣證券屬性的問題，其判斷標準仍存在一定程度的模糊性，包括回避了“數字貨幣是不是合法出資形式”的問題、沒有考慮到數字貨幣中“投資者”身份的復雜性、無法涵蓋所有證券類型等；此外，豪威測試能否完全適用于二級市場的轉售也存在疑問。上述種種不足，需要結合其他測試手段予以彌補。

隨著金融市場的發展，證券的定義并非一成不變，一個能夠實時反映市場變化的證券認定標準顯得尤為必要，既能及時保護投資者的合法權益，同時又能鼓勵合理的金融創新。而監管者應對法律做出更明確的解釋，為市場提供更大程度的監管確定性。

References

托馬斯·李·哈森:《證券法》,中國政法大學出版社2003年版,第24頁.

?Securities&ExchangeCommissionv.W.J.HoweyCo.etal.,328U.S.293(1946).

?馬其家,王淼.美國證券法上投資合同的司法認定標準及啟示——“美國證監會訴豪威公司案”評析.法律適用(司法案例),2018(06):110-115.

?張超.證券型通證發行的法律性質與監管范式轉變——以美國數字資產投資合同分析框架為視角.財經法學,2020(01):85-100.

?張美慧.境外市場證券法視野下的代幣發行監管——基于美國、新加坡、澳大利亞和中國香港地區的監管實踐.財經法學,2019(03):106-120.

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