CNB:利用虛擬貨幣結算非法資金行為的刑事定性_數字貨幣

[引入]

虛擬貨幣是基于現代信息技術和密碼學，通過復雜算法產生的高度電子化的電磁數據，因為具有匿名性、去中心化、全球流通性等特征，而被廣泛應用于結算、轉移非法資金領域。利用虛擬貨幣結算、轉移非法所得資金已經嚴重阻礙了司法機關對于刑事犯罪的偵破與查處，實行結算行為的當事人也可能因其行為涉及洗錢罪、掩隱罪和幫信罪等刑事犯罪。實務中，出現了利用虛擬貨幣結算非法資金的刑事定性爭議，重點集中在幫信罪和掩隱罪的區分，本文就將結合虛擬貨幣的性質，討論結算行為的刑事性質，從而幫助打擊網絡犯罪，實現精準定罪量刑。

一、問題的提出——利用虛擬貨幣結算非法資金的實務定性爭議

目前，利用虛擬貨幣結算、轉移非法資金存在涉案人數眾多、行為方式多樣、結算資金巨大等特點。行為方式包括但不限于：出借個人賬戶、刷單買賣、利用跑分平臺進行移轉等操作方式。其中，跑分平臺成為利用虛擬貨幣結算轉移資金的主要方式，日益影響著互聯網正常的金融流通格局。利用虛擬貨幣結算非法資金一般會涉及三個罪名，分別為洗錢罪、掩飾、隱瞞犯罪所得罪和幫助信息網絡犯罪活動罪。第一，對于洗錢罪來說，如果上游犯罪所轉移、結算的資金屬于《刑法》第191條規定的七種特殊犯罪所得及其產生的收益，則根據特殊優于一般原則，應當適用洗錢罪，此處不存在爭議。第二，實務中主要分歧是，上游犯罪所得來源于七種犯罪之外所涉及的掩隱罪和幫信罪。不同地區的法院，存在將同一種結算行為，如提供銀行賬戶后幫助轉賬，以兩罪名論處的情況，導致了該行為的定性不清、處罰力度不一，需要對此確立統一的標準，從而維護司法的權威性。

國務委員兼外長王毅：恐怖組織利用虛擬貨幣等新興技術從事恐怖活動:金色財經報道，國務委員兼外長王毅在全球反恐論壇第十一次部長級會議上的書面發言中指出，恐怖組織利用社交網絡、加密通信、虛擬貨幣、人工智能等新興技術從事恐怖活動，增加了防范和打擊難度。（外交部網站）[2021/10/9 5:48:46]

二、討論與爭鳴——實務爭議產生原因

實務尚未對利用虛擬貨幣結算非法資金行為的判定形成統一標準，主要有以下三點原因：一是，虛擬貨幣具有特殊性，在國內屬于非法又因去中心化難以監管，利用虛擬貨幣結算資金實質上就是利用了其優于一般法幣的特點；二是，目前利用虛擬貨幣結算資金的行為方式多樣，對于不同的行為樣態，社會危害性也不同，因而法院會考慮結算行為對資金移轉的幫助程度進行分類處理；三是，掩隱罪與支付結算型幫信罪均可處置下游行為人利用互聯網幫助上游犯罪結算的行為，尚無統一文件規范兩罪名的適用，所以造成了定罪量刑不一的局面。下文將對以上三點進行詳細解讀。

（一）利用虛擬貨幣結算非法資金行為方式多樣

經統計，實務中利用虛擬貨幣結算、轉移非法資金的行為方式有單純出借銀行卡賬戶、幫助虛假虛擬貨幣兌換、參與刷單買賣、利用跑分平臺為他人收取資金賺取傭金等方式。從社會危害性和主觀惡性來說，單純有償提供銀行卡和提供后又親自參與資金移轉結算的行為性質肯定不一樣，法院也有認為前者構成量刑更輕的幫信罪，后者構成掩隱罪的實例。因此，不同樣式的結算行為是導致罪名認定不一的原因之一。

韓國國稅局統計發現2416人利用虛擬貨幣逃稅:據韓聯社消息，3月15日，韓國國稅廳表示，在稅務滯納者中，已發現有2416人利用虛擬貨幣逃稅。針對此，國稅局已征收共計約366億韓元（約合3224.46萬美元）罰款。[2021/3/15 18:45:01]

（二）利用虛擬貨幣結算非法資金行為性質特殊

利用虛擬貨幣結算資金行為的實質是，利用虛擬貨幣的匿名性、全球流通性和不易監管性逃離上游犯罪地法律的追究。其原理是，首先，虛擬貨幣賬戶注冊門檻較低，不體現賬戶擁有者可識別的個人特征，因此可注冊賬戶參與虛擬貨幣買賣的人員范圍廣泛。其次，基于互聯網信息技術的全球流通，賬戶擁有者可以輕松地跨越地域限制，在全球范圍內交易虛擬貨幣，將犯罪所得的資金移轉至境外，使得監管當局難以查處。最后，作為非管理當局發行的貨幣，虛擬貨幣往往游離于中央金融管理體系之外，因而可以通過多手交易隱匿資金的去向。但實際上，虛擬貨幣主要依靠區塊鏈技術，而區塊鏈技術是信息技術發展的產物，在世界范圍內反洗錢的協同合作不斷開展、銀行動態監管系統不斷完善，以及區塊鏈公司協助辦案被廣泛采用的大背景下，對虛擬貨幣進行溯源追蹤變得簡單，在此情況下，行為人利用互聯網轉移非法資金的確是幫助了犯罪，但是起到了掩飾、隱瞞的作用嗎？這也是后文對兩罪名展開區分的重要論點。

（三）支付結算型幫信罪與掩隱罪要件重合

幫助信息網絡犯罪活動罪，處罰的是自然人或者單位明知他人利用信息網絡實施犯罪，為其犯罪提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲、通訊傳輸等技術支持，或者提供廣告推廣、支付結算等幫助，情節嚴重的行為。從中可知，幫助信息網絡犯罪活動罪客觀方面的行為方式多樣，幾乎可以涵蓋所有網絡犯罪需要的幫助手段，并用“等”加以兜底，以防止遺漏。因此該罪名易與刑法分則的其他罪名重合，如掩飾、隱瞞犯罪所得罪。具體而言，掩隱罪主要規制的就是隱匿贓款、有礙偵查的行為，主要就表現為通過各種支付結算手段轉移贓款，在互聯網全面運用的基礎上，越來越多的犯罪人選擇用網絡手段實現上述目的，因而兩罪名存在重合之處。

浦發銀行菏澤分行開展打擊利用虛擬貨幣、數字貨幣違法行為專項活動:為加強虛擬貨幣、數字貨幣監管，預防非法分子利用虛擬貨幣、數字貨幣進行非法集資、傳銷、廣告等行為，營造良好的貨幣流通環境，防范和化解金融風險，近日，浦發銀行菏澤分行積極開展宣傳，同時積極從網絡渠道挖掘虛擬貨幣、數字貨幣相關線索，排查本轄區范圍內虛擬貨幣、數字貨幣違法行為痕跡。（大眾網）[2020/10/23]

三、辯護與要點——定性為幫助信息網絡犯罪活動罪更為合理

界定利用虛擬貨幣結算非法資金的刑事性質具有重要意義，能夠為實務確定統一的定罪標準，有利于罪刑法定原則的貫徹落實。結合虛擬貨幣的特性和兩罪名的異同，筆者認為無論利用虛擬貨幣結算非法資金的行為方式如何，都應當定性為幫助信息網絡犯罪活動罪，至于行為方式的社會危害性應當放在量刑時考慮，下文將展開詳細論述。

（一）掩隱罪與幫信罪的異同

在前文已經提及，由于幫信罪的客觀行為方式廣泛，加之實務中犯罪分子選擇互聯網手段轉移贓款的案例不斷增加，造成兩罪名在處置利用虛擬貨幣結算非法資金方面存在重合的局面。但是兩罪名仍存在較大區別，主要是：第一，幫助信息網絡犯罪活動行為一般發生在上游犯罪實施犯罪活動過程中，是上游犯罪的輔助手段，而掩飾、隱瞞犯罪所得則發生在上游犯罪既遂以后，屬事后幫助行為，如果事前參與，則可能被認定為上游犯罪的共犯。第二，兩罪名位于不同的章節，幫信罪侵犯的是網絡管理秩序，掩隱罪侵犯的是司法機關對犯罪的正常打擊活動；第三，幫信罪中支付結算的對象包括其他和網絡犯罪有關的資金，范圍大于掩隱罪中的犯罪所得及其收益。第四，幫信罪與掩隱罪對主觀明知的認定要求也不同，幫信罪只要主觀上明知上游犯罪人可能具有犯罪事實即可，證明難度低于掩隱罪。綜上可見，刑法沒有必要設置兩個相同的罪名，掩隱罪和幫信罪在具體適用上還是存在較大區別的，只是由于互聯網支付結算業務的發展，導致其在此部分存在重合，因此需要討論具體到利用虛擬貨幣結算非法所得資金部分應當適用哪一罪名。

黑客利用虛假的新型冠狀病地圖傳播惡意軟件:在線安全研究人員警告，黑客發現了另一種利用新型冠狀病爆發的方法——通過惡意新型冠狀病地圖感染人們。許多組織已經創建新型冠狀病地圖來跟蹤病及其傳播，許多人依靠它們來跟蹤最新的感染數字。來自Reason Labs的Shai Alfasi最近報告稱，黑客正在制作此類地圖和儀表盤的假版本，以竊取信息。他們需要的數據包括密碼和用戶名、信用卡號碼以及他們可以收集的任何其他敏感數據。雖然真正的地圖在用戶進入網站時就能提供信息，但這些假地圖需要用戶下載一個應用程序，幫助他們跟蹤新的進展。但是，即使用戶不安裝應用程序，也可能受到感染。據目前所知，這些惡意軟件似乎只會影響Windows設備，不過專家認為，其他系統也會受到感染只是時間問題。同時，Alfasi表示，假的新型冠狀病地圖使用惡意軟件AZORult感染用戶的設備。他補充說，該惡意軟件激活了其他惡意軟件。它就像一個信息竊賊，從2016年就開始存在了。除了竊取敏感數據外，它還可以在受感染的設備上安裝其他惡意軟件。他還指出，這些惡意軟件在俄羅斯地下網絡論壇中最為常見。（Beincrypto）[2020/3/18]

（二）幫信罪優于掩隱罪的原因與理由

掩飾、隱瞞犯罪所得罪主要針對事前對犯罪無共謀、事后幫助銷贓的其他犯罪人。隨著信息技術的發展，金融詐騙、網絡賭博等犯罪層出不窮，嫌疑人的犯罪所得也會利用互聯網的隱蔽性和復雜性進行隱藏。實務中通常認為，虛擬貨幣具有匿名性和去中心化的特點，因此行為人通過提供虛擬貨幣賬戶、協助虛擬貨幣提現、幫助虛擬貨幣場外交易等方式幫助他人結算資金實質上是為了妨礙偵查、逃避法律追究。但是，筆者認為綜合考慮掩隱罪的本質和虛擬貨幣的特殊性，結算行為更側重于幫助網絡犯罪實施而非單純事后逃避偵查，幫助信息網絡犯罪活動罪的產生，使得該行為有了對應的罪名規制。

CNBC提醒投資者小心一些利用虛擬貨幣熱潮的公司:最近許多原本與區塊鏈和虛擬貨幣毫無關系的公司企圖利用虛擬貨幣的熱潮，突然宣布要進入虛擬貨幣市場，或者將公司名稱改變得看起來與區塊鏈和虛擬貨幣相關。CNBC報道稱，例如長島冰茶公司在表示將關注區塊鏈技術并改名為長島區塊鏈公司后，其股價從2.44美元上漲了三倍，達到了8.42美元。CNBC提醒投資者要小心這些公司，謹慎投資。[2017/12/22]

1.從犯罪所得考量

掩隱罪要求行為人隱匿的是犯罪所得及其收益，指行為人通過犯罪直接得到的贓款和贓物。但是結合犯罪實際，上游犯罪人在實施犯罪時，產生的大量資金往來，不僅包括贓款贓物，甚至包括犯罪本身所用財物，如賭資。這就導致下游行為人在接受指令交易虛擬貨幣時，所轉移的資金也包括犯罪本身所用財物和犯罪所得，前者超出了掩隱罪規制的對象范圍。而幫信罪所稱的支付結算包括“資金轉移服務”，即貨幣給付及資金清算行為。因此該罪的支付結算對象較為寬泛，任何對犯罪人提供幫助的支付結算都可以評價為本罪，其中不僅包括“贓款、贓物”也包括用于犯罪的財物等，認定為幫助信息網絡犯罪活動罪更具有合理性。

2.從犯罪時點認定

在討論二罪名區別時已經說明，掩隱罪主要處罰事后幫助行為，只有在上游犯罪既遂后才能構成該罪，而幫信罪并無此要求。在涉財產的網絡犯罪中，一般以上游犯罪人實際控制財產認定為犯罪既遂。而實務中高發的電信網絡詐騙罪和網絡賭博罪，大多不是直接實施危害行為后達成既遂，前期均需一定數額的利潤誘惑被害人加大投資，因此不是每筆款項都屬于既遂的犯罪所得，針對賭博罪而言，更是存在賭資與利潤混同的情況，因此用幫助信息網絡犯罪活動罪追究更為妥當。

3.從上下游犯罪相適應入手

掩隱罪存在入罪容易，情節嚴重的升格刑過高，容易造成上下游犯罪量刑不適應的情況。以非法經營外匯為例，《最高人民法院 最高人民檢察院關于辦理非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條第一款“非法買賣外匯，非法經營數額在人民幣五百萬元以上或違法所得數額在人民幣十萬元以上的，應當認定為非法經營行為情節嚴重”，而非法經營罪情節嚴重的，法定刑是五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金。但根據21年修改的《最高人民法院關于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條第（一）款“掩飾、隱瞞犯罪所得及其產生的收益價值總額達到十萬元以上的”即為情節嚴重，適用法定刑為三至七年有期徒刑。實務中，一般會將涉及的虛擬貨幣換算為人民幣計算犯罪數額，也就是說，如果一行為人用虛擬貨幣幫助非法經營外匯的犯罪分子結算資金，涉嫌該罪的犯罪分子要非法經營500萬元以上才構罪，而先前未參與的行為人卻僅僅因從事主觀惡性更低的事后結算行為，就可能被判處更高的法定刑。而根據《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法利用信息網絡、幫助信息網絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋 》“支付結算金額20萬元以上”，構成“情節嚴重”，適用基本刑三年以下，更具有合理性。

4.從幫信罪出臺政策與適用背景考察

幫信罪是《刑法修正案（九）》頒布之后施行的，出臺目的是打擊日益猖獗的電信網絡犯罪的幫助行為。自2020年10月“斷卡”行動以來，檢察機關起訴涉嫌幫信犯罪案件上漲較快，目前已成為各類刑事犯罪中起訴人數排名第3的罪名（前兩位分別是危險駕駛罪、盜竊罪）。最高人民法院研究室刑事處處長喻海松近日發布《幫信罪法律適用疑難問題全解》一文，提及目前網絡犯罪幫助行為呈現出一對多、分工細化、社會危害性大的特點，但因缺少明確主犯難以直接認定為共同犯罪，因此對于幫信罪的適用提出了（1）幫信罪中被幫助對象的行為必須構成犯罪，但是對此處規定的“犯罪”理解為相關犯罪查證屬實，不求經人民法院生效裁判確認；（2）“犯罪”應當是指刑法分則規定應當受到刑罰處罰的行為，符合刑法分則規定的行為類型但尚未構成犯罪的行為涵括在內；（3）對于主觀“明知”的認定不應解釋為泛化的可能性認知，而應當限制為相對具體的認知，并通過司法解釋進行推定。同時強調要防范對幫信罪的不當適用，有效促進社會治理。由此可見，幫信罪的出臺已經能夠解決實務中出現的網絡支付結算幫助行為，如果堅持判決掩隱罪，不僅會導致機械入罪，還會架空支付結算型幫信罪的適用，不能實現良好的法治理效果。

四、結論

經司法實務經驗總結，筆者提出了利用虛擬貨幣結算非法所得資金存在罪名認定不一的問題。伴隨著問題導向深入探究，筆者發現造成司法實務標準不一的原因主要是此行為利用的虛擬貨幣具有特殊性且隨著互聯網發展，幫信罪與掩隱罪在網絡支付結算領域存在重合。經論證兩罪名的異同，與深入探討利用虛擬貨幣結算非法資金的性質，筆者認為基于犯罪時點、犯罪所得、罪刑相適應的角度，此類行為認定為幫助信息網絡犯罪活動罪更為合理。

劉揚律師

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