TER:“猴子”被美國SEC調查：推廣NFT與元宇宙的法律注意事項_scrt幣sec

作者 | Gulovsen Law Office

吳說區塊鏈授權翻譯、編輯、發布

10月11日，彭博社報道美國 SEC 正在調查 BAYC 的開發公司 Yuga Labs。SEC 在檢查它發布的 NFT 是否類似于股票以及是否需要遵循類似的法規。SEC 同時也在檢查 APECOIN 的分配問題。Yuga Labs 對此回應到：“作為該領域的領導者，Yuga Labs 將全力配合 SEC 的相關調查。政策制定者和監管機構試圖更多地了解 Web3 世界，我們希望與其他行業和監管機構合作，定義和塑造蓬勃發展的加密生態系統。”

一般來說 Token 的售賣會避開美國地區，NFT 則很大程度不會。隨著 SEC 調查 NFT 領域的最大公司，也將引起很多關于 NFT 法律邊界的討論。以下是 Gulovsen Law Office 對相關內容的分析。

1.避免讓項目成為非法彩票

Arbitrum社區將于6月10日起對AIP-1.1和1.2提案進行鏈上投票:6月7日消息，以太坊Layer2網絡Arbitrum在推特上表示，AIP-1.1和1.2提案將于6月10日凌晨在Tally平臺開啟鏈上投票，并將與6月24日結束。AIP-1.1和1.2提案此前均于4月中旬通過Snapshot溫度檢查投票。

提案AIP-1.1建議將基金會剩余的7億ARB置于“智能合約控制的鎖定”中，四年內解鎖根據提案，在社區成員批準代幣分配預算之前，基金會將無法使用代幣。此外，Arbitrum 基金會還發布了一份關于該組織如何成立的透明度報告。

提案AIP-1.2旨在修改Arbitrum生態系統的幾個治理文件，包括將在鏈上發布改進提案所需的ARB代幣數量的門檻從500萬降低到100萬。目前該兩項提案的支持率均在98%以上。[2023/6/7 21:21:58]

為了鼓勵收藏者在游戲中鑄造 NFT，我見過的幾個 Metaverse 項目提供了贏得加密貨幣、新車等各種獎品的機會。不幸的是，提供這些獎勵的項目可能違反了法律……

Jupiter Aggregator推出開源及可自定義交易UI Jupiter Terminal:1月11日消息，Solana生態流動性聚合器Jupiter Aggregator推出開源及可自定義交易UI Jupiter Terminal，開發者可通過集成、網頁情境和組件三種形式將該產品添加到網頁中。Solana生態的鏈上社區平臺Realms、NFT系列Famous Fox Federation和儲蓄協議Pool Party均已使用Jupiter Terminal。[2023/1/11 11:05:43]

在美國絕大多數州，“彩票”通常被定義為“一種或多種獎品隨機分配給已支付或承諾有機會贏得此類獎品的人的任何計劃或程序。”

而且，除非您獲得專門許可或注冊提供彩票（例如，像國營彩票），否則在美國大多數州“故意設立或推廣任何彩票”被視為“非法賭博”，因此被視為犯罪。例如，在伊利諾伊州，第一次違規將被定為 A 級輕罪，任何后續違規將被定為 4 級重罪。

數據：Crypto.com總資產的40%是低流動性資產:金色財經報道，據Lookonchain發推表示，Crypto.com的5個以太坊錢包和6個BTC錢包共持有價值約26.8億美元資產，其中BTC/ETH/USDT/USDC/DAI/BUSD資產共占比約60%，約40%是低流動性資產。Crypto.com持有大量SHIB和CRO，其中SHIB占總資產近20%，CRO占總資產近3%。

除此之外，Crypto.com在公布資產儲備之前從Binance中提取了2.1億USDT，從Circle提取了5000萬USDC。

下圖為Crypto.com的5個以太坊錢包和6個BTC錢包的資產明細。[2022/11/13 12:59:07]

我見過的大多數（可能）違反美國州賭博法的 NFT/Metaverse 項目通常都有屬于以下兩類之一的推廣活動：

a.任何付費鑄造 NFT 的人都將參與隨機抽獎，以贏得特別獎品（例如，1 BTC 或特斯拉 Model 3）；

BNB Chain將于本周執行硬分叉以修復10月6日的漏洞利用:金色財經報道，BNB Chain (BSC) 將于本周執行硬分叉，以修復10月6日的漏洞利用，該漏洞估計該平臺損失了1億美元。根據周二 GitHub 上的一篇帖子，?臨時緊急補丁版本將于10月12日UTC時間08:00左右發布。

硬分叉是對區塊鏈協議的更改，它使舊版本無效。它可以在網絡對其機制或治理進行根本性更改時執行，或者在這種情況下，作為修復導致黑客或漏洞利用的弱點的一種手段。[2022/10/12 10:31:27]

b.任何付費鑄造 NFT 并鑄造具有某些屬性（或指定的“非常罕見”類別的 NFT 之一）的稀有 NFT 的人都將贏得特別獎。

在上訴任一種情況下，除非項目方可以讓普通參與者“無需購買”即可進入隨機抽獎（并讓這些參與者獲得與支付 NFT 鑄造費用的參與者勝率相同），或限制所有美國人參與，否則這些項目很可能是違法的。

此外，由于提供“非法彩票”的項目可能違反法律，因此開展具有此類激勵措施的推廣活動意味著該項目也可能違反 OpenSea 等平臺的服務條款。

數據：數字藏品綜合周指數下跌至42.1點:金色財經報道，據同伴客數據顯示，上周（2022年8月22日-8月28日）國際周指數下跌0.5點至15.7點，國內周指數下跌16.9點至81.6點，數字藏品綜合價值周指數下跌7.1點42.1點。

備注：數字藏品綜合價值指數由同伴客數據與鏈境Labs聯合研發，是對國際及國內當月市場熱度最高的數字藝術品項目市場總銷售規模的綜合反映，以2021年11月份銷售額的30分之7為基數，指數基值為100。

國內周指數成分之一的幻核于8月16日發布平臺終止運營公告，但銷量已于7月10日后歸零。為遵循去掉某一成分后指數計算結果無變化的原則，該指數使用幻核7/4-7/10的銷售數據進行銷售基數調整，并將新的銷售基數作為8/14后的指數計算基數。[2022/8/29 12:55:37]

例如，OpenSea 服務條款規定“您同意您不會違反任何法律、合同、知識產權或其他第三方權利，并且訪問或使用服務時，您對自己的行為和內容負全部責任。”

在美國因非法彩票而被捕很糟糕，但我認為對于那里的大多數項目，從 OpenSea 等平臺下架會更糟糕。

2.不要提供未注冊證券

能夠以編程方式收取版稅是 NFT 的獨特賣點之一。但是，如果通過匯集或類似安排將這些版稅重新分配給其他 NFT 或代幣持有者，就可能違反了美國證券法。

盡管許多 NFT 和 NFT 市場允許創作者設置和收取二級銷售的版稅，但我看到幾個 web3/metaverse 項目為 NFT 或代幣持有者提供了收藏或項目產生的版稅（或其他收入）的一部分作為一個整體。從法律角度來看，這種安排的問題在于，根據 1933 年《證券法》的定義，根據其結構，它可以被視為“投資合同”。

根據豪威測試（Howey test），“合同、交易或計劃”必須具備以下要素才能被視為“投資合同”（即證券）：

a.金錢投資

b.在一個共同的企業

c.有合理的利潤預期

d.源于他人的努力

依次滿足上述條件：

a.如果項目需要人們付費鑄造他們的 NFT，那么第一個要素就滿足了。

b.如果被動收入是從共享的資產池或版稅流中支付的，那么第二個要素很可能得到滿足。

c.如果項目宣傳了版稅將在 NFT 或代幣持有者之間共享，則滿足第三個要素。

d.如果項目背后有一個具有管理控制權的團隊，那么第四個要素可能會得到滿足。

并不是說每個向其 NFT 或代幣持有者提供被動收入的 web3 或 metaverse 項目都違反了美國證券法，到目前為止，這些類型的項目都沒有成為 SEC 執法的對象（至少目前還沒有） ，但與加密領域的幾乎所有事物一樣，監管機構總是落后于“創新者”幾個步驟，因此在可預見的未來可能看到此類產品的一些執法案例。

3.不要跳過適當的披露

在 SEC 與 金·卡戴珊 （Kim Kardashian） 達成和解后，確保 Web3、NFT 和 Metaverse 項目創始人以及受雇幫助推廣這些項目的影響者進行所有法律要求的披露比以往任何時候都更加重要。

2022 年 10 月 3 日，美國證券交易委員會 (“SEC”) 宣布對金·卡戴珊 (Kim Kardashian) 提出指控，罪名是“在社交媒體上兜售 EthereumMax 提供和出售的加密資產證券，但未披露她收到的推廣費用”。特別是，SEC 發現，卡戴珊“沒有透露她因在其 Instagram 賬戶上發布關于 EMAX 代幣的帖子獲得了 25 萬美元的報酬，而EMAX 代幣是由 EthereumMax 提供的加密資產證券。”

這并不是 SEC 第一次針對著名的社交媒體影響者提起訴訟，但因為卡戴珊，這絕對是最受關注的一次。

SEC 認定卡戴珊女士違反了《證券法》第 17(b) 條，這使得任何人以下行為都是非法的：

發布、宣傳或傳播任何……描述已收到或將要收到的對價的證券……但未完全披露此類對價證券的收據（無論是過去的還是未來的）及其金額。

15 美國法典§ 77q

這里有兩點值得一提：

a.該法案僅適用于“證券”，但……

盡管《證券法》第 17(b) 條僅適用于“證券”，但名人和其他發起人不應依賴發行人的聲明（即使它得到法律意見的支持），即代幣不是證券，因此得出的結論是披露是不需要。如果 SEC 認定項目代幣的發售和銷售涉及加密資產證券發行（就像 EthereumMax 所做的那樣），并且這些代幣被提供或出售給美國的任何人，那么任何獲得任何形式補償的發起人都將與金卡戴珊保持相同的標準。

b.該法案*不*禁止推廣

正如《證券法》第 17(b) 條所述，只有在您未能作出適當披露的情況下，宣傳受保護的產品才是非法的。SEC 在這方面提供了以下指導：

任何推廣作為證券的虛擬代幣或 token 的名人或其他個人必須披露因推廣而獲得的報酬的性質、范圍和金額。https://sec.gov/news/public-statement/statement-potentially-unlawful-promotion-icos

總而言之，無論是涉及數字資產的 Web3、NFT 或 Metaverse 項目創始人，還是受雇推廣這些項目之一的推動者或影響者，都應始終對推廣報酬/費用進行以下披露以確保安全：性質；范圍；金額。

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