NFT:關于SEC調查無聊猿NFT的解讀_TOKEN

編譯&分析 | 阿法兔

來源|彭博、Coindesk等

事情的來龍去脈

美國證券交易委員會正在對無聊猿游艇俱樂部的母公司進行調查，會對NFT的未來產生怎樣的影響？

根據彭博社報道，美國證券交易委員會（SEC）正在調查無聊猿游艇俱樂部（Bored Ape Yacht Club）系列NFT的創建者Yuga Labs Inc.，主要調查的是其數字資產的銷售是否違反聯邦法律。

據一位業內人士透露，美國證券交易委員會正在審查Yuga Labs Inc.發行的NFT是否類似于證券，需要遵循與證券相同的披露規則，除此之外，華爾街的主要監管機構也在審查ApeCoin的發行情況，ApeCoin是給Bored Ape Yacht Club和相關NFT的持有人發放的

Yuga Labs并沒有被指控有不當行為（Yuga hasn’t been accused of wrongdoing），當然，美國證券交易委員會對它們進行調查，并不意味著該公司一定會受到起訴。

Yuga在給彭博新聞社的一份聲明提到："眾所周知，政策制定者和監管機構一直在尋求了解web3的新奇世界。我們希望與行業的其他成員和監管機構合作，定義和塑造這個新興的生態系統，作為Web3的先行者，Yuga會與配合監管機構的一切詢問"。（筆者評論：公關表態能力還是很強的）

美國財政部發布關于利用加密貨幣逃避制裁的指導意見:金色財經報道，美國財政部周五發布指導意見，說明加密貨幣不應該被用來規避因俄羅斯入侵烏克蘭而對其實施的經濟制裁。在關于與俄羅斯有關的制裁是否延伸到加密貨幣的常見問題中，財政部寫道：美國人，包括加密貨幣交易所、加密錢包和其他服務提供商，例如為外國交易所提供嵌套服務的提供商，通常被禁止參與或促進被禁止的交易，包括被阻止的人擁有利益的加密貨幣交易。

美國人也被禁止參與或協助非美國人的違禁交易，包括涉及俄羅斯聯邦中央銀行、俄羅斯聯邦國家財富基金或俄羅斯聯邦財政部的加密貨幣交易。美國的金融機構一般也被禁止處理涉及目標金融機構的交易，包括加密貨幣交易。

早些時候，美國白宮和G7周五表示，關于加密貨幣交易的制裁指南即將出臺。(Coindesk）[2022/3/12 13:52:13]

本次調查是美國證券交易委員會（SEC）主席Gary Gensler 為確保加密貨幣市場遵守其法規而進行新舉措，因為Gensler曾多次表示，大多數加密貨幣資產應該由該機構監管，因為它們具有1940年代最高法院定義過的證券特征，之前的判例賦予SEC權力。近年來，SEC已經對部分數字資產公司提起了數十起執法案件，因為它們沒有在SEC進行注冊（register their offerings），執法包括2月份對BlockFi Inc.的5000萬美元處罰。

英國央行副行長：如有必要我們會搶先實施關于加密貨幣的規則:9月24日消息，英國央行副行長Sam Woods周四表示，如果有必要，該行將在全球規范落實前搶先實施關于加密貨幣的資本規則，以避免英國的銀行對于缺乏足夠資本支持的加密資產累積過大的敞口。全球性的巴塞爾銀行監管委員會已開始制定針對持有比特幣等加密資產的銀行的資本要求，并提出了懲罰性措施，本周一些行業協會稱此舉將使他們被排除在加密行業之外。Woods則認為巴塞爾的提議非常明智。他表示：目前英國的銀行對加密貨幣尚無實質性敞口，但投資者展現了興趣，不僅是散戶，也包括機構投資者。一些銀行宣布將提供輔助服務。目前可能沒問題，但未來如果發展得很大，英國央行會確保實施穩健的資本規則。他說央行不想阻止公司的商業探索，但會在資本要求上采取很保守的觀點。（路透社）[2021/9/24 17:02:54]

2021年成立的Yuga Labs，因為無聊猿NFT的出圈，已經成為加密貨幣領域最突出的品牌之一，買家包括諸多名人例如麥當娜。

NFT確實屬于數字資產，可用于代表對繪畫或體育紀念品等物品的所有權，這些代幣也可以作為不可篡改的證書。

Uniswap社區發起關于為監管委員會提供資金的提案:金色財經報道，Uniswap創始人Hayden Adams發布推文稱，Uniswap社區發起了關于為/監管委員會提供資金的提案。該計劃被稱為DeFi防御基金，將由UNI社區財政部提供資助，用于為去中心化金融生態系統的監管和防御提供資金。提案建議利用100萬UNI代幣為DeFi防御基金提供資金，并希望委員會在4-5年內分配這些資金。如果共識檢查獲得通過，下一步將進行一個完整的鏈上投票 。[2021/6/2 23:03:02]

但是，美國證券交易委員會從2022年3月開始一直在廣泛調查NFT市場，包括參與交易的加密貨幣交易所，作為審查的一部分，美國證券交易委員會也正在調查部分NFT，特別是可以把資產分解成可以輕松買賣的NFT。

SEC還在調查ApeCoin是否等同于證券，ApeCoin在3月份被分發給部分Bored Ape NFT的持有人。根據CoinMarketCap的數據，截至紐約下午2022年10月12日1點45分，ApeCoin的價格下跌約9%，至4.76美元。

關鍵的法律問題是，NFT是否是SEC所定義的證券。

Gate.io發布關于GateChain安全DeFi生態系統的說明，GT暴漲20%:據官方公告，Gate.io發布了關于GateChain安全DeFi生態系統的說明，并將投入重金打造一個安全的GateChain去中心化金融DeFi生態系統。其中包括：跨鏈系統，去中心化穩定幣（USDG），去中心化交易，去中心化借貸，流動性挖礦等重要內容。GT將成為這個生態系統的核心成員，GT將被用于抵押產生穩定幣（USDG），獎勵流動性挖礦，治理投票等生態核心環節。公告發布后，Gate.io平臺幣GT幣價暴漲20%，24小時最高漲幅達20%。詳情見原文鏈接。[2020/8/15]

美國證券交易委員會通常采用Howey測試（豪威測試）判斷一項發行物是否屬于證券：

什么是豪威測試？

注意：在美國，想要發行Security Token的公司需要接受SEC的監管。不遵守這些法規的區塊鏈項目面臨著被罰款或關閉的風險。因此，了解你想要研究或者投資的Token是目標用途的Token還是Security Token很重要。

一般來說，根據Howey測試，如果一個Token不能被定性為SecurityToken，那么它就是一個Utility Token；

聲音 | Compound總法律顧問：國稅局新指南關于分叉和空投的部分是在胡扯:針對美國國稅局早前發布的最新加密貨幣稅收指南。Compound總法律顧問Jake Chervinsky發推表示：“該指南有些部分是有幫助的（計算公平市場價值）；有些很糟糕但符合預期（支付=資本利得/損失）；有些是在胡扯（分叉/空投）。[2019/10/10]

豪威測試（Howey test）指的一種判斷特定交易是否構成證券發行的標準。這個測試主要源于美國最高院1946年的一個判決，這次判決中使用了一個特定的標準，用于判斷特定交易是否構成證券發行。如果此交易被認定為證券，則需要遵守美國1933年證券法和1934年證券交易法的規定。目前市面上很多的ICO，都有可能被認定為證券發行，從而接受相關監管。

豪威測試的標準：

①確有金錢/資本投入（The Investment of Money）

②投資于共同事業（Common Enterprise）

③投資人有收益預期、期待獲取利潤（Expectation of Profit）

④不直接參與經營，僅僅憑借發起人或第三方的努力。（Effort of Others）

為了確定一個Token是Security Token還是實用Token的可能性，可以使用Crypto Rating Council Website(加密貨幣評級委員會)網站給出的分數,分數越高，Token就越可能是Security Token；

在這個框架下，如果某項資產涉及投資者投入資金資助一家公司，意圖從該組織領導層的努力中獲利，那么這項資產通常屬于SEC的管轄范圍。

前情提要

 注意，2022年6月，美國紐約檢察官辦公室的新聞稿就已經提到過稱，在OpenSea的前高管Nate Chastain被捕之后，檢察官指控其與NFT有內幕交易、欺詐和洗錢這些問題存在。

官方（檢察官）稱OpenSea前高管的行為為“內幕交易”，這個詞其實是專門給二級市場股票或其他證券交易的短語。

從表述來看，這到底是內幕交易，還是官方試圖把NFT的含義認定為證券？這個案例比較重要，因為這些詞語的性質和標簽，如果確定了NFT是證券，可能會對數字資產的未來產生很大的影響。

Guidehouse的合伙人（全球立法和監管風險）負責人Alma Angotti認為，從法律意義上來說，NFT很可能成為股票和證券的保護傘。“比如說，NFT很可能在通過Howey測試后，其實本質還是證券的一種。如果你購買一塊NFT并希望價格上漲，這樣你就可以從中賺錢，這與證券沒有太大區別。

Angotti此前曾擔任美國證券交易委員會，美國財政部金融犯罪執法網絡和金融業監管局的執法官員，現在主要負責Guidehouse的加密貨幣，數字資產和金融科技這塊的業務。

“盜用公司的機密信息是欺詐，一旦你通過貨幣系統轉移欺詐的收益，那就是洗錢，”Angotti說。紐約檢察官達米安·威廉姆斯（Damian Williams）在新聞稿中回應了這一點：NFT可能是創新，但這種類型的犯罪計劃不是。

Nathaniel Chastain背叛了OpenSea，利用其機密的商業信息為自己賺錢。檢察官對Nathaniel Chastain指控表明，美國官方還是致力于消除內幕交易，無論是發生在股票市場還是區塊鏈上。

根據司法部的起訴書，Nathaniel Chastain在2021年夏天購買了大約45個NFT之前，使用了OpenSea關于其市場上將展示哪些NFT的內部信息。起訴書稱，通常可以以兩到五倍于其購買價格的價格來出售這些NFT。

Chastain被指控犯有一項電匯欺詐罪和一項洗錢罪，總共可能判處最高40年徒刑。

這個案子和指控會改變NFT的未來？

專家Angotti說，盡管OpenSea在指控首次曝光后解雇了Chastain，但Angotti指出，該公司的致命缺陷在于沒有采取適當的控制措施來降低這種風險，平臺需要考慮，風險到底在哪？因為不能在平臺上存在欺詐行為，更不希望犯罪分子通過平臺洗錢。即使Chastain被無罪釋放，NFT沒有被定義為證券，但是官方仍會會關注這個行業。美國司法部顯然將加密和NFT作為執法重點;他們有一個完整的特別工作組。

要持續對SEC和Yuga Labs進行觀察。

[參考文獻]

1.https://www.bloomberg.com/news/articles/2022-10-11/bored-ape-creator-yuga-labs-faces-sec-probe-over-unregistered-offerings?srnd=cryptocurrencies-v2

2.阿法兔的小報童-06月

3.SEC Probing Bored Ape Creator Yuga Labs Over Unregistered Offerings: Report (coindesk.com)

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