虛擬幣:律師解讀：央行等十部門通知后 個人投資加密貨幣是非法行為嗎？_OIN

吳說作者|廣東廣強律師事務所?李澤民律師韓武斌律師?

本文獨家授權吳說發布與編輯

十部門發布的《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》，其中的重磅條款，就是明確虛擬貨幣相關業務活動的本質屬性是非法金融活動。

在其非法金融活動的性質之下，法人、非法人組織和自然人凡是從事與虛擬貨幣相關的業務活動都會被扣上“違法”的帽子，并被嚴令禁止。這也是業界所稱“封殺”虛擬貨幣的由來。

在大背景之下，很多人就會有疑問，既然與虛擬貨幣相關的業務活動將被禁止，那么虛擬貨幣能否作為理財產品，供個人去投資?個人投資虛擬幣是否違法？如果個人投資遭受損失，能不能要回？

目前，有很多對該《通知》進行解讀的文章，但是大多數都是強調虛擬貨幣強監管的屬性，強調虛擬貨幣的非法性，告知公眾虛擬貨幣交易是違法甚至犯罪行為。但是在強監管的態度下，個人就真不能投資虛擬貨幣了嗎？個人投資就違法嗎？

幣安將收購Gopax合作的律所換為世宗律師事務所:7月6日消息，幣安更換收購Gopax交易所時的律師事務所，并向韓國金融情報部門（FIU）遞交業務變更申報修正，但迄今為止尚未收到任何通知。

幣安在收購Gopax交易所時，曾與Kim & Chang律師事務所合作，但現在新任命世宗律師事務所。

Gopax一位官員表示，“（目前）我們已經與世宗律師事務所簽訂了合同，并正在與其他律師事務所合作。我們沒有簽訂長期合同，根據情況進行選擇。”[2023/7/6 22:21:47]

?1?防止虛擬貨幣交易炒作與“禁止投資虛擬幣”

個人能否投資虛擬貨幣，取決于國家出臺《通知》的目的。《通知》標題指明了整個《通知》的出臺是為了防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險，其重點是“炒作風險”。

前特朗普律師將拍賣在監獄中所撰寫回憶錄的NFT:12月1日消息，NFT市場ArtGrails宣布，前特朗普律師MichaelCohen將展示并拍賣他在服刑期間撰寫的回憶錄第一頁的NFT。拍賣將于美國東部時間12月1日下午5點開始，一直持續到東部時間12月12日下午5點。（EconomicTimes.IndiaTimes）[2021/12/1 12:44:19]

《通知》開頭也進一步闡明，“近期，虛擬貨幣交易炒作活動抬頭，擾亂經濟金融秩序，滋生賭博、非法集資、詐騙、傳銷、洗錢等違法犯罪活動，嚴重危害人民群眾財產安全。”

經過仔細分析，就可以得知，虛擬貨幣要防范的是交易炒作，防范虛擬貨幣被用作于違法犯罪活動的工具。

因此，凡是與虛擬貨幣發行、交易、兌換、以及各種輔助性的信息中介和定價服務，為境外虛擬貨幣交易所提供營銷宣傳、支付結算、技術支持等服務都被納入禁止范圍，原因就是這些服務或者業務活動不可避免的會成為賭博、非法集資、詐騙、傳銷、洗錢等違法犯罪活動的“溫床”，進而擾亂經濟金融秩序。

Coinbase已與多家加密公司、國會工作人員以及律師事務所等討論要提出的擬議加密監管提案:10月1日消息，Coinbase 首席執行官 Brian Armstrong 針對此前關于Coinbase 計劃向美聯邦官員提出加密貨幣法規提議一事進展稱，我們現在已經與 30 多家加密公司、超 25 名國會工作人員、4 家主要律師事務所和 3 家交易公司進行了會面，討論我們對加密的監管提案。

此前報道，9 月下旬，Coinbase 稱計劃在未來幾天內向美國聯邦官員提出擬議的加密貨幣監管框架，其中一項內容為加密貨幣的證券屬性定義。[2021/10/1 17:19:27]

由此可知，上述與虛擬貨幣相關的業務活動，必然會引起虛擬貨幣的“炒作風險”。

聲音 | 律師：獲得開源許可協議是區塊鏈項目成功的基礎:據coindesk消息，DLA Piper律師事務所合伙人Mark Radcliffe和Victoria Lee刊文指出，獲得獲得開源許可協議許可是區塊鏈項目取得成功的基礎。事實上，兩個著名公鏈以太坊、比特幣，以及超級賬本、R3的Corda都使用了OSS許可證。然而區塊鏈社區很少討論選擇正確的OSS許可證和遵守許可證條款的重要性。如果區塊鏈項目尋求企業采用，項目的OSS許可將對采用率產生重大影響。[2018/9/8]

故，只要不會引起“炒作風險”，以及沒有利用虛擬貨幣進行賭博、非法集資、詐騙、傳銷、洗錢等違法犯罪活動的行為，就不會成為《通知》所要防范的對象。

2虛擬貨幣相關業務活動是非法金融活動與“個人投資違法”

Pomerantz律師事務所宣布對Overstock提起訴訟:2018年4月7日，Pomerantz律師事務所宣布對Overstock（納斯達克股票代碼：OSTK）及其一部分高管提起訴訟。訴訟聲稱，在整個集體訴訟期間，被告對本公司的業務、運營和合規政策作出重大虛假和誤導性陳述。具體而言，被告做出虛假和/或誤導性陳述和/或未能透露：1.庫存過多的加密貨幣，供應問題嚴重且可能違法;2.公司的Medici業務正在虧損; 3.由于上述情況，Overstock的公開聲明在所有相關時間內都存在重大錯誤和誤導。Overstock是一家互聯網零售商，2014年底成立全資子公司Medici Ventures（Medici）進軍區塊鏈。[2018/4/8]

很多人認為既然虛擬貨幣相關業務活動都是非法金融活動了，那么個人投資，包括個人參與現貨交易、杠桿交易、合約交易，也就屬于非法金融活動了。這是一種錯誤認識。

前文已說到，《通知》為了防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險，防止虛擬貨幣成為賭博、非法集資、詐騙、傳銷、洗錢等違法犯罪活動的工具，禁止的是從事與虛擬貨幣相關的業務活動。通俗的講，就是禁止任何人面向公眾提供與虛擬貨幣相關的任何服務。

《通知》其實是明確現有面向公眾提供虛擬貨幣相關服務的主體，是非法金融活動，自己要及時停止一切活動，同時，也告知任何主體不得開展面向公眾提供任何與虛擬貨幣相關的服務。

正如廣東廣強律師事務所曾杰律師所說，“通知第二條所針對的主體和行為模式是個人或機構以營利為目的的專業工作或商業行為，而非偶發性的交易活動或者業余性、非計劃性、低頻次的個人投資者。”

事實上，《通知》第條，也說明了圍繞虛擬貨幣相關業務活動的違法性，而非個人投資的違法性。

“加強政策解讀和宣傳教育。各部門、各地區及行業協會要充分運用各類媒體等傳播渠道，通過法律政策解讀、典型案例剖析、投資風險教育等方式，向社會公眾宣傳虛擬貨幣炒作等相關業務活動的違法性、危害性及其表現形式等，增強社會公眾風險防范意識。”

3參與虛擬幣交易存在法律風險與“禁止投資虛擬貨幣”

《通知》之規定了，“參與虛擬貨幣投資交易活動存在法律風險。任何法人、非法人組織和自然人投資虛擬貨幣及相關衍生品，違背公序良俗的，相關民事法律行為無效，由此引發的損失由其自行承擔；涉嫌破壞金融秩序、危害金融安全的，由相關部門依法查處。”

很多人據此認為，個人投資虛擬貨幣將不被允許，實際上，這是對投資虛擬貨幣的誤解。該規定只是履行告知義務，旨在提醒民眾，參與虛擬貨幣交易所產生的糾紛，在法律上不被認可。

比如，個人參與的某些主體提供的虛擬貨幣質押、礦機租賃挖幣、衍生品交易，如果發生損失，或者對方是進行違法犯罪活動，那么個人與對方之間的民事法律關系，可能會因為違背公序良俗，導致雙方之間的投資理財行為在法律上不受保護，最終個人自行承擔所遭受的損失，無法采用法律手段將其追回。

事實上，《通知》之四與九四公告的精神仍然保持一致，即個人參與虛擬貨幣交易，由此導致的風險自擔。但與九四公告不同的是，個人參與的虛擬幣交易的類型被法律不予認可的范圍已經擴大到衍生品交易，因此，個人在投資虛擬貨幣時，應當加強自身的風控義務。

4其他

同時《通知》雖然規定，境外虛擬貨幣交易所通過互聯網向我國境內居民提供服務同樣屬于非法金融活動。但這一規定是針對于開設交易所，提供虛擬幣服務的主體，并不針對于個人投資。

實際上，目前我國對虛擬貨幣的態度，與外匯保證金交易和外盤期貨交易的態度一致，即國內不允許相關主體組織進行外匯按金交易和外盤期貨交易活動，也不允許國內相關主體為境外主體提供相應的服務，但是個人參與到境外主體組織的交易活動并不禁止。

綜上，十部門發布的《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》，雖然對幣圈而言是沉重一擊，但并不意味著個人投資虛擬幣，參與虛擬幣交易就被禁止。

《通知》的主旨是在于通過明確虛擬貨幣相關義務活動屬于非法金融活動，通過禁止相關主體從事虛擬貨幣相關業務活動，防范虛擬貨幣炒作，和防止虛擬貨幣被用作違法犯罪活動的工具。

根據央行等部門發布“關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知”，本文內容僅用于信息分享，不對任何經營與投資行為進行推廣與背書，請讀者嚴格遵守所在地區法律法規，不參與任何非法金融行為。吳說內容未經許可，禁止進行轉載、復制等，違者將追究法律責任。

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