數字人:海外代投ICO項目投資人及代投方涉及的法律風險分析_DEFI

金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。

ICO項目可簡要概括為：發行方向投資者發行項目代幣，眾籌資金，推動項目升值，從而帶動項目代幣升值后，達到賺取代幣增值后差價的目的。其流程如下圖所示：

ICO自2017年在國內被叫停之后，“海外代投”成為主要募資形式。代投方一邊從海外ICO項目中獲取份額，一邊尋找有意向參與ICO項目的投資者，并同時向項目方和投資者收取中介費。

對于國內投資人而言，海外代投ICO項目存在以下法律風險：

1，ICO項目的白皮書，幾乎是投資人了解該項目的唯一信息來源。加之海外代投，還涉及到語言不通等問題，難以核實項目真實性，就會使代投方利用這種信息不對稱，發行“空氣幣”割韭菜。

中國銀行研究院研究員：冬奧場景應用將是數字人民幣海外推廣“突破口”:中國銀行研究院研究員郝毅分析認為，數字人民幣構建未來重要金融基礎設施，可以打破交易壁壘，節約交易成本。一方面，數字人民幣屬于法定貨幣，具有無限法償能力，可以有效打破現有的交易壁壘（例如，微信、支付寶交易場景互不支持）；另一方面，數字人民幣有助于統一支付標準（例如，統一收付款的二維碼標準；統一公交、地鐵二維碼標準等），構建統一標準的金融基礎設施，減少因為標準不統一、交易壁壘造成的資源浪費，節約交易成本。其次，境內推廣需借助線下網點，數字人民幣將能更好地發揮普惠金融作用。數字人民幣運營機構龐大的客戶群和數量巨大的線下網點有助于央行數字貨幣的推廣使用。還有，冬奧場景的應用將是數字人民幣海外推廣的“突破口”。數字貨幣冬奧場景應用將解決現有以銀行卡、外幣現金等為代表的境外個人來華消費方式在安全性、交易便利程度方面存在的痛點。（國際商報）[2020/8/25]

2，ICO的定義借用了IPO，一家公司的IPO會耗費大量的時間、金錢以及監管機構的審核風險，但ICO自2017年被叫停之后，至今處于監管空白領域。目前ICO代投逐層分銷，層層加價的模式，使項目代幣尚未發行時，一級代投就因該分銷模式獲得巨大回報，面對賬目上的巨額資金，多少人能頂住誘惑？另外，投資人與代投一般是通過線上聯系相識，即使項目上線后代幣價格上漲，若代投人直接卷款跑路，投資人可能面臨維權無望的結局。

聲音 | SET Protocol首席執行官：DeFi在海外擴張的機會很多:據Bitcoinist報道，Statista調查的研究表明，加密擁有量和使用量最高的國家可能不如預期，它們可能是DeFi的新市場。去中心化金融協議SET Protocol首席執行官Felix Feng對此表示，“看來DeFi在海外擴張的機會很多。”2019年，DeFi的總價值增長了180%。今天，根據defipulse.com的數據，這個價值已經達到了8.34億美元的歷史新高。十億美元的Defi市場現在已經不遠了，隨著以太坊價格的回升，它可能就在眼前。[2020/1/19]

風險提示：

分析 | 2019國內流向海外數字資產總量為114億美元:據區塊鏈安全公司PeckShield發布的《2019全球數字資產反洗錢(AML)研究報告》數據顯示，通過對全球20多個數字資產交易所展開資金流向追蹤調查，PeckShield安全團隊研究分析認為，數字資產在國際間的流動規模已非常大，且大部分資金并未受到國家合理、合規的監管。2017年通過數字資產從國內流到海外的資金總量為101億美元，2018年為179億美元，2019年為114億美元，三年流出資金總額占國家3萬億美元外匯儲備的1%。[2020/1/8]

委托投資海外ICO項目，若投資人因未實現其投資目的起訴至法院的，法院一般會援引《94公告》的規定，認為：因虛擬貨幣不由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應作為貨幣在市場上流通使用，虛擬貨幣存在缺乏國家監管和擾亂國家金融秩序的可能，認定委托協議無效，對委托人要求退還比特幣等數字貨幣的行為不予支持。

對代投方而言，海外代投ICO項目存在以下法律風險：

1、涉嫌組織、領導傳銷活動罪

該罪名規定在我國《刑法》第二百二十四條之一，傳銷行為包括“拉人頭”、“繳納入門費”兩項行為。如我國已曝光的大量如“維卡幣”等傳銷幣，根據湘02刑終277號刑事判決，“以購買并持有虛擬貨幣可升值為名，誘惑參加者以購買激活碼的方式激活賬號獲得加入資格，并按照一定的順序組成層級，直接或間接以發展人員的數量作為計酬或返利依據，引誘參加者繼續發展他人參加，騙取財物，擾亂社會經濟秩序，其行為均已構成組織、領導傳銷活動罪”，該行為模式即前文中提到的“逐層分銷，層層加價使項目代幣尚未發行時，一級代投就因該分銷模式獲得利潤”。

2、涉嫌詐騙罪

該罪名規定在我國《刑法》第二百六十六條，是指以虛構事實、隱瞞真相的方法，騙取他人財物的行為。組織、領導傳銷活動罪強調的是騙取他人財物，但被害人可能存在投機心理，對于可能存在的財產損失有預見，未必因行為人的行為陷入主觀錯誤認識。若代投ICO項目本身是虛假的，如項目白皮書內容造假，虛構項目成員，無原創技術性代碼，應用無可行性等，或代幣破發后，項目失效，投資人失聯跑路等，則代投方涉嫌詐騙罪。

風險提示：

代投人不能因為自己或代投項目在海外，就抱有僥幸之心。根據我國《刑法》屬地管轄和屬人管轄的規定，犯罪的行為或者結果有一項發生在中華人民共和國領域內的，就認為是在中華人民共和國領域內犯罪。凡在中華人民共和國領域內犯罪的、中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，都適用本法。

因此，即使代投項目發生在海外，但是面向中國公民實施了不法行為的，仍可適用中國刑法對行為人予以制裁。

京03民終14106號、鄂0106民初2042號

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