ETH:律師解讀：央行等十部門通知后 個人投資加密貨幣是非法行為嗎？-ODAILY_Aston

吳說作者|廣東廣強律師事務所李澤民律師韓武斌律師

本文獨家授權吳說發布與編輯

十部門發布的《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》，其中的重磅條款，就是明確虛擬貨幣相關業務活動的本質屬性是非法金融活動。

在其非法金融活動的性質之下，法人、非法人組織和自然人凡是從事與虛擬貨幣相關的業務活動都會被扣上“違法”的帽子，并被嚴令禁止。這也是業界所稱“封殺”虛擬貨幣的由來。

在大背景之下，很多人就會有疑問，既然與虛擬貨幣相關的業務活動將被禁止，那么虛擬貨幣能否作為理財產品，供個人去投資?個人投資虛擬幣是否違法？如果個人投資遭受損失，能不能要回？

目前，有很多對該《通知》進行解讀的文章，但是大多數都是強調虛擬貨幣強監管的屬性，強調虛擬貨幣的非法性，告知公眾虛擬貨幣交易是違法甚至犯罪行為。但是在強監管的態度下，個人就真不能投資虛擬貨幣了嗎？個人投資就違法嗎？

金融律師：四個原因導致愛沙尼亞金融情報部門吊銷逾500家公司牌照:據此前彭博社報道，愛沙尼亞金融情報部門負責人Madis Reimand稱，監管機構擔心這些公司利用在當地獲取的資格，轉而在其他管轄區進行欺詐，因此今年已經吊銷500多家公司的牌照，占總數的三分之一。到目前為止，打擊主要是針對那些在獲得牌照后六個月內未能在愛沙尼亞開展業務的公司。

Reimand在聲明中表示其想法并不是要削弱加密行業，而是要防止與洗錢相關的風險。他在接受采訪時表示，“如果虛擬貨幣提供商一再違反監管部門的規定，金融情報部門可以撤銷其授權。”金融技術律師Mykola Demchuk透露，愛沙尼亞的舉動與丹麥Danske銀行分行2200億美元的洗錢丑聞幾乎沒有關系。他認為導致該機構采取行動的原因有四個：1. 一些獲得許可證的公司其實并不需要，由于2017-2018年期間存在不明確的監管措施而申請許可證。2. 一些公司根本無法按照監管機構的要求在6個月內開始運營。3. 一些公司未能遵守反洗錢法規，因此被吊銷許可證。4. 一些咨詢公司出售已獲得加密許可證的“現成”公司。其中一些公司未能在6個月內出售此類公司。因此金金融情報部門吊銷許可證。（Cointelegraph）[2020/6/19]

1防止虛擬貨幣交易炒作與“禁止投資虛擬幣”

聲音 | 律師Preston Byrne：以太坊2.0過渡意味著ETH將被更安全的新系統“降級”:ampStorm律師事務所高級合伙人Preston Byrne對以太坊（ETH）主網向2.0過渡提出了質疑。他表示，如果由發行者(以太坊基金會)做出轉讓的決定，整個系統就變成了一個清晰的中心化系統。這與Ethereum (ETH)的座右銘背道而馳。這種矛盾讓Preston Byrne感到困惑，即一個規則適用于以太坊，另一個規則適用于其他所有人。Preston Byrne還對人們期待已久的過渡的意識形態方面表示關切。他表示，這個過程意味著以太坊(ETH)將被某種更快、更便宜、更安全的新系統“降級”。（U.today）[2020/1/8]

個人能否投資虛擬貨幣，取決于國家出臺《通知》的目的。《通知》標題指明了整個《通知》的出臺是為了防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險，其重點是“炒作風險”。

動態 | 律師解讀《區塊鏈信息服務管理規定》：部分要求在現階段實施條件尚不成熟:2月14日，微信公眾號“京都律師”刊文指出，《區塊鏈信息服務管理規定》的部分條款偏向于原則性規定，且部分要求在現階段實施條件尚不成熟，可操作性值得商榷，有以下幾點可供探討和完善： 1.區塊鏈信息服務提供者的概念并未完全明確； 2.區塊鏈信息服務提供者的技術標準并不明晰； 3.區塊鏈信息服務提供者的安全評估流程并未說明； 4.行業自律條件尚不成熟。[2019/2/15]

《通知》開頭也進一步闡明，“近期，虛擬貨幣交易炒作活動抬頭，擾亂經濟金融秩序，滋生賭博、非法集資、詐騙、傳銷、洗錢等違法犯罪活動，嚴重危害人民群眾財產安全。”

經過仔細分析，就可以得知，虛擬貨幣要防范的是交易炒作，防范虛擬貨幣被用作于違法犯罪活動的工具。

聲音 | 美國律師：每筆使用加密貨幣的交易都是應稅事件:據Newsbtc消息，Morgan Lewis & Bockius律師事務所合伙人Sarah-Jane Morin表示，許多用戶沒有意識到，即使他們使用了一種貨幣，每筆交易的盈虧都必須報告。 Morin稱，許多人將比特幣視為現金，或與移動支付服務例如Apple Pay相同。如果人們將比特幣換成另一種加密貨幣，或在Overstock.com等網站使用比特幣付款，就必須比較比特幣當天的公平市價與成本基礎。美國國稅局將比特幣和其它數字資產視為財產，而非貨幣。這實際上意味著每次用戶使用加密貨幣購買東西時，都構成了一個應稅事件。[2018/9/27]

因此，凡是與虛擬貨幣發行、交易、兌換、以及各種輔助性的信息中介和定價服務，為境外虛擬貨幣交易所提供營銷宣傳、支付結算、技術支持等服務都被納入禁止范圍，原因就是這些服務或者業務活動不可避免的會成為賭博、非法集資、詐騙、傳銷、洗錢等違法犯罪活動的“溫床”，進而擾亂經濟金融秩序。

韓國律師事務所對韓國出臺的數字貨幣限令進行上訴:據了解，對于韓國即將出臺的數字貨幣限制禁令，韓國一家律師事務所向法院提交上訴，認為這種做法違反了憲法。上周六，首爾安國律師事務所通過韓國法院在線申訴系統提出上訴，指出政府關于數字貨幣交易的新法規沒有合法的法律支持，違反公民財產權[2018/1/4]

由此可知，上述與虛擬貨幣相關的業務活動，必然會引起虛擬貨幣的“炒作風險”。

故，只要不會引起“炒作風險”，以及沒有利用虛擬貨幣進行賭博、非法集資、詐騙、傳銷、洗錢等違法犯罪活動的行為，就不會成為《通知》所要防范的對象。

2虛擬貨幣相關業務活動是非法金融活動與“個人投資違法”

很多人認為既然虛擬貨幣相關業務活動都是非法金融活動了，那么個人投資，包括個人參與現貨交易、杠桿交易、合約交易，也就屬于非法金融活動了。這是一種錯誤認識。

前文已說到，《通知》為了防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險，防止虛擬貨幣成為賭博、非法集資、詐騙、傳銷、洗錢等違法犯罪活動的工具，禁止的是從事與虛擬貨幣相關的業務活動。通俗的講，就是禁止任何人面向公眾提供與虛擬貨幣相關的任何服務。

《通知》其實是明確現有面向公眾提供虛擬貨幣相關服務的主體，是非法金融活動，自己要及時停止一切活動，同時，也告知任何主體不得開展面向公眾提供任何與虛擬貨幣相關的服務。

正如廣東廣強律師事務所曾杰律師所說，“通知第二條所針對的主體和行為模式是個人或機構以營利為目的的專業工作或商業行為，而非偶發性的交易活動或者業余性、非計劃性、低頻次的個人投資者。”

事實上，《通知》第條，也說明了圍繞虛擬貨幣相關業務活動的違法性，而非個人投資的違法性。

“加強政策解讀和宣傳教育。各部門、各地區及行業協會要充分運用各類媒體等傳播渠道，通過法律政策解讀、典型案例剖析、投資風險教育等方式，向社會公眾宣傳虛擬貨幣炒作等相關業務活動的違法性、危害性及其表現形式等，增強社會公眾風險防范意識。”

3參與虛擬幣交易存在法律風險與“禁止投資虛擬貨幣”

《通知》之規定了，“參與虛擬貨幣投資交易活動存在法律風險。任何法人、非法人組織和自然人投資虛擬貨幣及相關衍生品，違背公序良俗的，相關民事法律行為無效，由此引發的損失由其自行承擔；涉嫌破壞金融秩序、危害金融安全的，由相關部門依法查處。”

很多人據此認為，個人投資虛擬貨幣將不被允許，實際上，這是對投資虛擬貨幣的誤解。該規定只是履行告知義務，旨在提醒民眾，參與虛擬貨幣交易所產生的糾紛，在法律上不被認可。

比如，個人參與的某些主體提供的虛擬貨幣質押、礦機租賃挖幣、衍生品交易，如果發生損失，或者對方是進行違法犯罪活動，那么個人與對方之間的民事法律關系，可能會因為違背公序良俗，導致雙方之間的投資理財行為在法律上不受保護，最終個人自行承擔所遭受的損失，無法采用法律手段將其追回。

事實上，《通知》之四與九四公告的精神仍然保持一致，即個人參與虛擬貨幣交易，由此導致的風險自擔。但與九四公告不同的是，個人參與的虛擬幣交易的類型被法律不予認可的范圍已經擴大到衍生品交易，因此，個人在投資虛擬貨幣時，應當加強自身的風控義務。

4其他

同時《通知》雖然規定，境外虛擬貨幣交易所通過互聯網向我國境內居民提供服務同樣屬于非法金融活動。但這一規定是針對于開設交易所，提供虛擬幣服務的主體，并不針對于個人投資。

實際上，目前我國對虛擬貨幣的態度，與外匯保證金交易和外盤期貨交易的態度一致，即國內不允許相關主體組織進行外匯按金交易和外盤期貨交易活動，也不允許國內相關主體為境外主體提供相應的服務，但是個人參與到境外主體組織的交易活動并不禁止。

綜上，十部門發布的《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》，雖然對幣圈而言是沉重一擊，但并不意味著個人投資虛擬幣，參與虛擬幣交易就被禁止。

《通知》的主旨是在于通過明確虛擬貨幣相關義務活動屬于非法金融活動，通過禁止相關主體從事虛擬貨幣相關業務活動，防范虛擬貨幣炒作，和防止虛擬貨幣被用作違法犯罪活動的工具。

根據央行等部門發布“關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知”，本文內容僅用于信息分享，不對任何經營與投資行為進行推廣與背書，請讀者嚴格遵守所在地區法律法規，不參與任何非法金融行為。吳說內容未經許可，禁止進行轉載、復制等，違者將追究法律責任。

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