本文來自公眾號肖颯lawyer,作者:肖颯。
面對可能即將到來的監管風暴,一些游走在刑法邊緣的虛擬貨幣從業機構開始打起了把相關業務轉移到海外的主意,認為只要業務遠離中國大陸,主要人員有一張外國綠卡,就一定可以躲開中國法律的監管,甚至認為即使自己涉嫌犯罪,中國刑法也不過是“鞭長莫及”。
確實,區塊鏈糾紛、犯罪由于其隱藏性、突發性、跨區域性等特點,不論是對我國傳統的民事管轄,還是刑事管轄都提出了挑戰。但是,這并不意味著從業機構把業務轉移到海外就可高枕無憂,特別是在相關業務涉嫌犯罪的情況下。
分析師Alex Krüger:美國SEC尋求的禁止質押可能會推動鏈下或海外的質押:金色財經報道,2月9日,美國SEC主席Gary Gensler和SEC稱Kraken及其“質押即服務”產品通過其質押服務提供未注冊的證券。因此,Kraken暫停了質押即服務,加密貨幣市場大幅下滑。
2月10日,分析師Alex Krüger對SEC主席最近的監管打擊行動給予了積極評價。Alex Krüger表示,美國證券交易委員會正在尋求的禁止質押可能會推動鏈下或海外的質押。這將使以太坊進一步去中心化,因為它將不再受到美國監管機構的打擊。[2023/2/11 12:00:18]
一、四大管轄原則
神馬礦機CMO劉子熹:神馬在市場、生產、售后等多方面進行海外布局:4月25日,2021新基建區塊鏈峰會在成都舉辦。在魚池專場8周年正無限分會場,神馬礦機CMO劉子熹以《與信仰者同行》為題發表祝詞。他表示,最近兩年行業發生了一些大的變化,一些大型機構跑步入場,還有一些合規化的交易所上市,還有挖礦分布的全球化。為了抓住這樣的市場機遇,神馬從市場、生產、售后等多個方面進行的積極的海外布局。神馬希望在礦圈未來的新十年當中,能夠持續提供最有競爭力、最有品質保證的產品和高效服務。[2021/4/25 20:56:45]
管轄是一國主權的象征,其一開始就向著盡可能周延、進取的方向進行設計。我國刑法在第6條至第9條規定了屬地管轄、屬人管轄、保護管轄和普遍管轄四個原則。
人民日報海外版:中國跨境電商實現區塊鏈全程溯源:6月11日消息,人民日報海外版今日刊文《中國跨境電商實現區塊鏈全程溯源》,文章指出,在青島海關隸屬黃島海關監管下,1300單韓國進口面膜從中國(山東)自貿試驗區青島片區的青島西海岸綜合保稅區順利通關,標志著全國首次利用區塊鏈技術實現了跨境電商商品的全程溯源。據悉,中國(山東)自貿試驗區青島片區將持續探索和發展國內國際雙循環格局下的新業態、新模式,實現貿易全鏈條閉環數字化運行,加快發展數字化貿易的新突破。[2020/6/11]
屬地管轄考察“犯罪地”,只要犯罪地在我國的,我國司法機關即可管轄。
聲音 | TokenInsight:BTC 人氣熱度小幅回暖 海外資金流量連續三周上升:據 TokenInsight 數據顯示,反映區塊鏈行業整體表現的 TI 指數北京時間 11 月 11 日 8 時報 604.17 點,較昨日同期上漲 3.75 點,漲幅為 0.62%。此外,在TokenInsight 密切關注的 28 個細分行業板塊中,24 小時內漲幅最高的為其它技術或協議版塊,漲幅為 3.72%;24 小時內跌幅最高的為其它應用版塊,跌幅為 1.11%。
另據監測顯示,BTC全網人氣熱度小幅回暖至45.7(活躍線:50)。BCtrend 分析師 Jeffrey 認為,海外流量及資金連續三周上升,BTC短期上升形態仍未破壞。[2018/11/11]
屬人管轄考察犯罪嫌疑人的身份,只要犯罪嫌疑人是中國公民的,即使是在域外犯罪也應受管轄。
保護管轄考察域外犯罪對我國法益的影響,犯罪嫌疑人在域外對我國或我國公民犯罪,應判處三年以上徒刑,且在犯罪地也構成犯罪的,我國刑法也可管轄。
普遍管轄則是各國攜手打擊一些有具有共識的國際犯罪,即針對中國締結或者參加的國際條約所規定的罪行,即使犯罪過程本身與中國八竿子打不著,中國司法機關仍可管轄。
二、屬地管轄:避不開的緊箍咒
那么,如果機構在任何虛擬貨幣業務都合法的地方開展業務,且實控人本人也拿著外國身份,是不是就一定能跳出中國刑法的管轄呢?事實也并非如此,如果相關業務觸及我國刑法,則憑借“犯罪地”的擴大解釋,我國刑法也可依據屬地管轄對其規制。
什么是“犯罪地”?根據《刑法》第6條和《刑事訴訟法解釋》第2條第1款規定,犯罪地包括犯罪行為地和犯罪結果地。
特別需要注意的是,區塊鏈、虛擬貨幣相關業務往往是通過計算機網絡來展開的。我國《刑事訴訟法解釋》第2條第2款針對主要利用計算機網絡實施的犯罪,將“犯罪地”的概念作了擴大解釋,包括用于實施犯罪行為的網絡服務使用的服務器所在地,網絡服務提供者所在地,被侵害的信息網絡系統及其管理者所在地,犯罪過程中被告人、被害人使用的信息網絡系統所在地,以及被害人被侵害時所在地和被害人財產遭受損失地等。可見,即使從業機構主體、業務轉移到在外國,但只要其市場主體有中國人,且中國人的財產遭受損失,則我國就可以是“被害人使用的信息網絡系統所在地”、“被害人被侵害時所在地”或“被害人財產遭受損失地”等,我國司法機關仍可對從業機構的犯罪行為進行管轄。
舉個類似的例子,如果一個外國人在一個賭博合法的國家開設線下賭場,那即使有我國公民過去游玩,我國刑法也無法憑借屬地管轄原則或保護管轄原則進行管轄。但是,如果他開設的是一家線上賭場,且受眾有中國公民,則依托互聯網的觸角,我國境內的相關地點也可以成為“犯罪地”,我國刑法就可直接依據屬地管轄原則來進行規制。當然,具體如何將其歸案,還要考慮國際刑事司法協助的具體情況,是否真能對其定罪處罰,又要考慮嫌疑人是否明知受眾有中國公民等情況,本文不作展開。
三、“幸福的煩惱”
事實上,包括區塊鏈業務犯罪在內,針對利用計算機網絡進行的相關犯罪,我國刑事管轄的“連結點”并非太少,而是“太多”,特別是涉及非法集資類的涉眾案件,往往會出現一大片的“被害人被侵害時所在地”、“被害人使用的信息網絡系統所在地”或“被害人財產遭受損失地”,這在實踐中就容易出現要么爭相管轄,各地司法機關都想管,要么互相推諉都不想管的管轄矛盾。
對此,我們認為,應當充分發揮“指定管轄”制度的作用,遇有管轄矛盾的情況應當及時報告,由上級司法機關進行溝通確定管轄。再或者確立某些地點的優先管轄地位,如“實際危害地”等,以提高司法效率,并公平公正地解決區塊鏈犯罪案件的管轄矛盾。
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