區塊鏈:NFT首例訴訟？NBA Top Shot用戶起訴Dapper Labs及其首席執行官_ONE

NFT（Non-fungible Token）儼然已經成為2021年最火爆的區塊鏈分支產品，其迅速地從一種所有權的證書、知識產權的標記走向投資領域，各種創新高的售價在令人咋舌的同時也不免帶來隱憂：NFT投資的法律邊界在哪里，它會被認定為是一種代幣融資交易嗎？近期，一場正在美國進行的訴訟再度提醒我們，盡管NFT脫胎于鏈世界，但也不可避免地要受傳統世界法律考察和限制。

（一）起訴事實

NBA TOP Shot是一款由Dapper Labs公司與NBA合作推出的基于區塊鏈的，即將各種球星的高光時刻上鏈并制作成NFT。這一項目在今年初相當火熱，據統計，截至今年二月底，成交額已超過2.6億美元，增幅達390%，買家數量超11萬人。

Immutable X 2月份NFT銷售額約2334萬美元:金色財經報道，據Cryptoslam數據顯示，2月Immutable X 上NFT銷售額達到約2334.43萬美元，創下自2022年10月以來最高單月記錄。[2023/3/2 12:38:35]

5月12日，一名NBA Top Shot用戶起訴Dapper Labs及其首席執行官，指控其出售的NFT實質上是一種未注冊的證券，原告指控Dapper Labs應當在美國證券交易委員會（SEC）注冊，但后者并沒有這么做。另外，原告還指控該公司利用NBA Top Shot故意阻止收藏家提取資金“長達數月”，以人為地支撐平臺的市場價值。目前，這一指控尚是私人性質的，所有指控均是基于原告的“個人了解”。被告Dapper Labs有30天時間來回應傳票，但目前尚未作出相關動作。

史蒂夫·喬布斯的涼鞋被制作成NFT并以218,750美元價格售出:11月15日消息，蘋果公司聯合創始人史蒂夫·喬布斯穿過的涼鞋被制作成NFT并以218,750美元價格售出，買家沒有透露自己的姓名，而這雙實物涼鞋則以22萬美元的價格被排名。

據悉，這雙20世紀70年代中期生產的棕色絨面革Birkenstocks涼鞋“使用良好”，同時也創下了該品牌涼鞋的最高價格記錄。（wptv）[2022/11/15 13:07:12]

（二）豪威測試

就該訴訟的走向而言，法院應當會再次使用豪威測試（Howey Test）來決定原告與被告之間的交易是否具有投資合同特質，進而判斷NFT卡牌是不是一種證券。

所謂的豪威測試包含四個條件：1.是不是金錢（money）的投資；2.該投資是否期待利益（profits）的產生；3.該投資是否是針對特定事業（common enterprise）的；4.利益的產生是否源自發行人或第三人的努力。

La Prairie萊珀妮新品體驗活動NFT首發文昌鏈:金色財經消息，日前，國際殿堂級護膚品牌La Prairie萊珀妮聯合全球知名品牌營銷機構CircleSquare推出光與水的奇幻邂逅線下快閃體驗活動，本次活動融合數字舞蹈表演與NFT數字藏品技術，在BSN-DDC文昌鏈NFT技術支撐下由邊界智能團隊提供整體技術服務，成功打造并發行純皙·水中曼舞曲系列數字藝術藏品。La Prairie是首個在BSN-DDC文昌鏈發行系列NFT的護膚品牌。文昌鏈是是中國合規區塊鏈生態BSN（區塊鏈服務網絡）首批入選的公共區塊鏈平臺之一。[2022/5/25 3:40:26]

相比其他國家對證券的定義，這一標準能涵蓋的證券范圍相當寬泛，以至于“Crypto Mom”SEC專員海斯特·皮爾斯（Hester Peirce）也曾批評指出用這一標準衡量加密資產是否是證券“對整個行業效果不佳”。

ONE冠軍賽與Theta Network達成合作，將共同推出NFT產品:8月16日，ONE冠軍賽官宣，與區塊鏈平臺Theta Network達成全球合作關系，雙方將共同推出非同質化代幣（NFT）產品。本次合作是ONE冠軍賽首次涉足NFT業務，ONE冠軍賽方面表示，前期將主要圍繞ONE賽事中的比賽片段進行內容制作。目前雙方已在Theta Network的官網上向粉絲開放ONE冠軍賽NFT產品的預注冊，并將根據用戶的注冊時間發放包括賽事后臺通行證、觀賽座位優先選擇權等線下活動福利。現階段上線的產品有10款，主角包括EDDIE ALVAREZ、中國選手熊競楠等。（懶熊體育）[2021/8/16 22:17:04]

在這一訴訟中，可能對原告不利的是，NBA TOP Shot的用戶協議要求玩家同意其“主要將NFT用作游戲對象，而不是用于投資或投機”。但是，原告也確實聲稱，該平臺使投資者從其營銷材料中“期望獲利”，即平臺的營銷材料大肆宣傳了該平臺的成功以及NFT的內在稀缺性。

（三）如果一些NFT是證券？

我國對證券定義較窄，根據《證券法》第2條第1款規定，證券的范圍僅為“股票、公司債券、存托憑證和國務院依法認定的其他證券”。因此，即使類似NBA TOP Shot的NFT卡牌在美國被認定為證券，也很難在我國作出同樣的認定。但是，根據《證券法》第2條第4款規定，在中華人民共和國境外的證券發行和交易活動，擾亂中華人民共和國境內市場秩序，損害境內投資者合法權益的，依照本法有關規定處理并追究法律責任。因此，如果NFT在國外被認定為證券，那么其發行和交易活動也可能納入我國的保護管轄范圍內。

如果一些NFT可被認定為是證券，或者至少被認為具有證券性質，那么隨之而來的問題是，其制作發行是否可能構成我國官方明令禁止的ICO行為。

要說NFT可能具有證券性質，其發行構成ICO，這乍看之下是一個滑稽的命題。畢竟，我們都知道NFT的本質特征在于其資產最小單位就是1，不能再進行分割，這與其他同質化代幣或者帶有百分比修飾的股票證券等存在根本的不同。但是，仍有兩個問題值得進一步考量。

第一，NFT的“非同質化”特點本來就是模糊的。在以太坊區塊鏈上，NFT是基于如ERC-1155這樣的標準創建。使用ERC-1155標準創建的代幣可確保唯一性，因此我們說NFT是“非同質化的”。但是，創建一個NFT在技術上并不困難，如果我們鑄造數量龐大的基本相同的NFT，并把它們分發到市場上，那么一種“同質化代幣”是否就自然形成了呢？就像人民幣一樣，每張人民幣彼此之間也不是完全相同的，都有相應不同的編號，但編號不同并不影響對其種類物的認定。

第二，已有“分段式”的NFT項目出現。就像NFT概念提出的初衷之一就是為了解決藝術品收藏界的流通問題一樣，為投資者把NFT打成零碎化的收益，進一步加快流通速度對NFT所有人來說本就具有很強的吸引力。例如，一個名為“F-NFT”的去中心化項目使NFT所有者能夠對自己的作品token化出部分所有權，從而促進NFT百分比化的買賣。另一個名為“DAO-Fi”的項目可將不可替代的ERC-721代幣分解為可替代的ERC-20代幣，使買家對NFT可以擁有一部分所有權。如此，NFT相當于作為一種原本不可分割的特定資產，創造出了其他的可以相互替代的代幣，若以這種方式進行融資，在行為模式上則與我國明令禁止的ICO非常相似。

就像SEC專員海斯特·皮爾斯3月25日在Draper Goren Holm峰會上所敦促的那樣，NFT發行人應當謹慎出售NFT的零碎權益（sell fractional interests）。“You better be careful that you’re not creating something that’s an investment product — that is a security.”而在中國，類似的融資行為很有可能被認定為是ICO行為而被監管部門打擊。

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